何某在A公司设立时登记为董事长兼法定代表人。A公司设立后，注册资本一直没有缴纳，也没有实际经营。后何某与A公司的母公司协商，同意何某不再担任A公司董事长兼法定代表人职务，改由A公司原副董事长接任，其母公司就此发布了公告，何某也不再参与A公司事务。但A公司违反有关法律规定，一直怠于为何某办理相关变更登记手续，故何某诉至法院，请求判决A公司立即为其办理法定代表人变更登记，并承担诉讼费用。

A公司辩称并没有收到过何某任何要求变更的通知，也没有接到母公司关于人事变动的通知文件和变更登记的相关手续，故无法办理法定代表人变更登记手续。同时认为该案不属于法院受案范围，法定代表人变更是工商部门的行政行为，应当向工商部门提起行政诉讼。

(资料图片仅供参考)

何某向法庭提供了母公司董事长以公司名义发送给他的关于离任的通知，一审法院基于相关事实及证据，依照《中华人民共和国公司登记管理条例》的规定，判决A公司于判决生效后10日内办理公司法定代表人变更登记手续。

江苏益邦律师事务所王飞律师解析

本案争议的焦点在于，A公司法定代表人是否发生变动。根据《公司登记管理条例》的相关规定，公司变更法定代表人的，应当自变更决议或者决定作出之日起30日内申请变更登记。

本案中，A公司的章程规定董事长由母公司委派。母公司的董事长以公司的名义向何某发出通知书，通知其从母公司及A公司董事职务离任，符合公司章程的规定。A公司在法定代表人发生变更的情况下，应当依法履行到工商局办理相关变更登记的义务。其以缺乏办理变更登记相关手续为由拒绝履行办理变更登记义务，缺乏法律依据，故法院对原告何某的诉讼请求予以支持。

王飞律师2003年通过国家司法资格考试，2008年执业成为专职律师。现就职于江苏益邦律师事务所，擅长婚姻家庭、民商合同、公司股权纠纷等诉讼和非诉业务。

王飞律师支招

公司变更法定代表人的，应当自变更决议或者决定作出之日起 30 日内向原企业登记机关申请变更登记。

在变更法定代表人的具体实务中，需要注意以下几个问题：

1.变更登记申请书中的签字的公司法定代表人是指原法定代表人还是拟任法定代表人？

在法定代表人变更中，如果原法定代表人积极配合当然没有问题，但若原法定代表人由于种种原因，甚至是故意不配合，在这种情形下还一定要求原法定代表人签署变更申请书，既不合理，也缺乏可操作性，会使公司陷入僵局，甚至使变更变得不可能。所以原法定代表人不能或不愿签署变更申请书时，可以由拟任法定代表人签署变更登记申请书。

王飞律师补充

2.公司章程中是否需要记载法定代表人姓名？

法定代表人的变更属于股东会普通决议事项，只需过半数表决权通过即可，如果公司章程中记载了法定代表人姓名，变更法定代表人时必须变更公司章程，但变更公司章程需要三分之二以上的表决权才能通过。这样就导致拥有过半数表决权但不到三分之二表决权的股东，在公司原法定代表人不予配合的情形下变更公司法定代表人变得不可能。所以公司在制定章程时一定要慎重考虑。

3.原法定代表人可以向法院提起撤销之诉，必须在股东会或董事会决议作出之日起60日内提出。

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